Завдяки сталої практики Верховного Суду в тому числі викладеної судовою палатою з розгляду справ щодо податків, зборів та інших обов'язкових платежів Касаційного адміністративного суду у постанові від 21 лютого 2020 року у справі N826/17123/18, платнику податків незалежно від прийнятого рішення про допуск (недопуск) посадових осіб до перевірки, оскаржуючи в подальшому наслідки проведеної контролюючим органом перевірки у вигляді податкових повідомлень-рішень та інших рішень, надано право посилатись на порушення контролюючим органом вимог законодавства щодо проведення такої перевірки, якщо вважає, що вони зумовлюють протиправність таких податкових повідомлень-рішень. При цьому, таким підставам позову, за їх наявності, суди повинні надавати правову оцінку в першу чергу, а у разі, якщо вони не визнані судом такими, що тягнуть протиправність рішень, прийнятих за наслідками такої перевірки, - переходити до перевірки підстав позову щодо наявності порушень податкового та/або іншого законодавства.
Важливим є те, що при оскарженні податкових повідомлень – рішень, платнику податків необхідно перевірити та проаналізувати обставини які зумовлюють протиправність спірних податкових повідомлень – рішень, а саме на якій підставі призначено перевірку, що було предметом перевірки, чи оформлені відповідні документи на проведення перевірки, чи ознайомлений платник податків про проведення позапланової перевірки з її предметом.
Але, я хочу зупинитися ще на одній немаловажній обставині на яку мало хто звертає увагу.
Наказом Державної фіскальної служби України від 31 липня 2014 року N 22 розроблено Методичні рекомендації щодо порядку взаємодії між підрозділами органів державної фіскальної служби при організації, проведенні та реалізації матеріалів перевірок платників податків (далі - Методичні рекомендації).
Підпунктом 1.2.2. пункту 1.2. Розділу І Методичних рекомендацій зазначено, що при організації документальної планової перевірки підставою для видання наказу про її проведення є включення платника податків до плану-графіка документальних планових перевірок, який оприлюднено на офіційному веб-порталі ДФС. При організації проведення документальної позапланової (крім перевірок, визначених у підпункті 1.2.3 цього пункту) або фактичної перевірки обґрунтовані пропозиції щодо необхідності її проведення оформлюються доповідною запискою (висновком) за підписом керівника відповідного структурного підрозділу, який має інформацію, що може слугувати підставою для проведення документальної позапланової або фактичної перевірки відповідно до чинного законодавства. Доповідна записка (висновок) надається на розгляд керівника (його заступника або уповноваженої особи) органу ДФС, який приймає рішення про доцільність проведення такої перевірки та визначає підрозділ, який буде здійснювати (очолювати) цю перевірку, відповідати за її організацію, у тому числі направлення повідомлення до Інформаційно-аналітичної групи, координацію дій залучених до перевірки працівників інших структурних підрозділів та органів ДФС, а також реалізацію матеріалів перевірки.
З аналізу даного підпункту вбачається певний алгоритм дій контролюючого органу при організації призначення та проведення перевірки: «ДОПЕРЕВІРОЧНИЙ АНАЛІЗ» що складається з наступних етапів:
1. Включення платника податків до плану-графіка документальних планових перевірок, який оприлюднено на офіційному веб-порталі ДПС (щодо планових перевірок).
2. При організації проведення документальної позапланової (крім перевірок, визначених у підпункті 1.2.3 цього пункту) або фактичної перевірки:
(1) Складання Доповідної записки з обґрунтованими пропозиціями щодо необхідності її проведення за підписом керівника відповідного структурного підрозділу.
(2) Наявність інформації, що може слугувати підставою для проведення документальної позапланової або фактичної перевірки відповідно до чинного законодавства.
(3) Наявність Рішення керівника (його заступника або уповноваженої особи) органу ДПС про доцільність проведення такої перевірки.
(4) Наявність Рішення про визначення підрозділу, який буде здійснювати (очолювати) цю перевірку, відповідати за її організацію, у тому числі направлення повідомлення до Інформаційно-аналітичної групи, координацію дій залучених до перевірки працівників інших структурних підрозділів та органів ДФС, а також реалізацію матеріалів перевірки.
Тобто, під час формування правової позиції по оскарженню податкових повідомлень – рішень не буде зайвим отримати від контролюючого органу відповідну Доповідну записку, проаналізувати її на предмет відповідності нормам Методичних рекомендацій та з’ясувати, чим контролюючий орган обґрунтовує, що саме зумовило необхідність проведення перевірки, наявність (отримання) якої саме інформації стало приводом для її проведення, чи взагалі приймалося відповідне Рішення про доцільність проведення такої перевірки, чи контролюючий орган лише обмежився посиланнями на норми чинного законодавства, в тому числі норми Податкового кодексу України, якими визначено підстави для проведення перевірки, що не може вважатись законно, внаслідок чого податкові повідомлення-рішення вважаються протиправними та підлягають скасуванню без необхідності перевірки самої суті конкретних порушень які стали підставою для донарахування грошових сум.